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随着共享经济、网络购物、移动支付、线上线下融合等新业态新模式的迅猛发展，对市场监管执法工作以及执法人员能力提出了巨大挑战。如何及时、有效、合法地取得电子数据方面的证据，已成为一线执法人员亟待解决的问题。
什么是电子数据？电子数据怎么固定？电子数据适用的案件类型有哪些？固定后的电子数据怎么用？固定后的电子数据怎么样才有效力？总局网络交易信息监测研究工作组成员，浙江省网络交易平台规则评审专家，浙江省电子数据取证比武团体个人三等奖获得者、杭州市萧山区市场监督管理局网监分局工程师王盛分享关于电子数据取证实操指引，并进行了常见问题答疑。
【案例介绍】
某市民陈女士在直播平台发现，某品牌口红在做直播促销，主播声称货物积压，清仓大甩卖，市场价300多元的口红只要49.9元。陈女士被优惠的价格打动了，立即下单购买。收到口红后，陈女士发现，口红和平时在商场里买的不一样，随即向市场监管部门投诉。
某局稽查大队根据相关线索，到达主播所在住所，为一居民楼内，该口红非主播所有，为中介介绍过来的，听说货主原本在购物平台做美妆生意，但觉得利润微薄，便从其他渠道购买不明品牌口红，再通过中介找网络主播带货，交纳了2万元坑位费后，约定双方在销售1万只以上，主播可以获得额外的10%的提成。
在调查中，发现主播自己的店铺中也在销售其他品牌的口红，且当场无法提供购货凭证，在主播手机朋友圈中，也发现许多口红等化妆品的宣传链接，该链接来自主播通过5万元委托某软件公司开发的小程序，微信聊天记录中有相应的资金往来。
现场有一台台式机、两台笔记本、一台摄像机、成批放在架子上的手机30台，主播和相关人员的随身携带的手机各3台、行车记录仪1台。
通过上述案例，可以剖析在执法实践中的关于电子数据取证实操指引的5个问题。
一、什么是电子数据？
电子数据，简单的说，就是以数字化形式存储、处理、传输的数据。
在市场监管系统，最早对电子数据形成体系化表述的，是2011年的原国家工商总局颁布的《国家工商行政管理总局关于工商行政管理机关电子数据证据取证工作的指导意》（工商市字(２０１１)２４８号）中提及的，“本意见所称电子证据是指以电子数据的形式存在于计算机存储器或外部存储介质中，能够证明案件真实情况的电子数据证明材料或与案件有关的其他电子数据材料。”
具体到这个案子中，在现场可以收集证据可以有：30台上架的手机、主播和相关人员的手机、台式机、笔记本电脑、行车记录仪、摄像机、网店的相关信息和小程序所在服务器的相关数据。
在这里，需要注意的有4个点：
第一、主播和相关人员的手机内容需要取证的话，必须告知手机主人并征得当事人同意。
因为前不久刚刚颁布《个人信息安全法（草案）》第三十五条中明确规定的：国家机关为履行法定职责处理个人信息,应当依照本法规定向个人告知并取得其同意。
第二、取证的最小内容原则，就是执法取证的信息，只能是和案情有关的信息，要和案情有强关联性。
第三、摄像机要看是早期卡带式的还是有存储卡或者硬盘的，如果是前者，要作为视听类证据进行保管，如果是后者，那毫无疑问是电子数据范畴。
第四、行车记录仪，首先看操作系统，如果是安卓类的，可以先行保存用于证据固定和分析，如果是单片机类型的，需要进一步联系厂家，确定取证事宜。不宜现场取证。
2.电子数据如何固定？
这个问题需要分两步：第一用什么固定；第二固定的时候要注意什么？
第一个，为了让电子数据取证更规范，执法中一定要用专门的取证工具和取证软件。
除了让证据真正可以服务于案件的定性，经得起检察院和纪委的监督，经得起法院的推敲，确保取证这一过程的履职风险的最小化。
第二固定的时候要注意想尽一切办法保证数据的原始性，同时要可复现。
3.电子数据取证适合于哪些案子？
这里需要提醒的是，网络经济监管对电子数据取证有较大的依赖性，但电子数据取证不仅仅只适用于网络经济监管，不仅仅适用于传销案件的调查，其实它适用于市场监管绝大多数领域的行政处罚案件。
从我经手的案件而言就涵盖了以下领域：销售临期进口奶粉案件、无证销售药品案件、电商平台销售假冒日本化妆品案件、销售三无儿童口罩案件（被央视《今日说法》专题报道）、利用虚假证件开办公司案件、美容美发店强制消费案件、假冒额温枪案件等。
由此可以看出，电子数据取证的领域是很广阔的，特别是随着知识产权的职能划入，反垄断、知识产权、商业秘密等领域对电子数据取证的需求愈加高启。
4.固定后的电子数据怎么用？
通过手机，可以查微信、腾讯QQ、陌陌等即时聊天通讯中的聊天记录；支付宝的交易记录、电子商务软件的交易记录（搜索记录、收藏记录），抖音、西瓜视频等视频类软件的视频记录、收藏的视频记录、可以查地图的位置轨迹（常住地查询），相关的涉案文档和网页浏览记录等。通讯录、短信、通讯记录等。
通过电脑，可以查网页浏览记录，搜索记录、文档访问记录，该电脑中的所有文档，和该电脑上部分删除的文档、对加密文档进行解密（需要相应专业工具软件）、阿里旺旺、腾讯QQ等聊天记录（需要联网并获得相关秘钥）。
通过服务器，可以获得网站（或者小程序）的源码，数据库中的所有数据（需要获得数据库的用户名和密码，同时对加密的数据要有秘钥）相关文档等。
通过电子商务平台获取的交易记录，分析整体的交易额，可以按照不同产品品类进行分类统计。
五、固定后的电子数据怎么样才有效力？
分成四个层面来说明：
第一层面，传统型，就是在网站发现相关的违法证据（比如最简单的，某机械公司在其网站上出现“世界最先进的机床”宣传语），截图或者用手机拍照，然后在打印机里打出来，让相对人签字确认，这种是最简单的，也是有相应效力的。但严格上来讲，不够严谨。
第二层面，通过专业取证工具，对计算机硬盘做镜像或者对手机数据制作副本，然后对镜像（副本）进行分析，将分析的数据导出，数量少的打印出来让相对人签字确认，数量多的，将导出的数据压缩成一个压缩包，刻录进一次性刻录盘内，然后计算该压缩包的哈希值，完成后将光盘装入证据袋（信封）中，注意，镜像和副本需要保留。
第三层面，针对第一种传统型的固定方式的弊端，目前有在线存证的第三方服务体系，比如浙江省市监局开发了基于区块链的在线存证平台“市监保”，相关执法人员如果需要存证，可以进入系统，直接将网址填入其中，系统就可以自动进行固定存证，如果有需要，还可以在线开具“浙江市监司法鉴定中心”的司法鉴定报告。此外，也还有一些第三方存证平台可以使用，能保证相应的效力。
第四层面，即远程勘验的时候，执法人员无法获得对方服务器的镜像，但通过现场询问已经知道了远程服务器所在的系统的后台管理员用户名和密码。那么在登陆该系统后，可以对里面有用的数据进行下载操作，或者导出。注意，最后要在证据袋（信封）上写上相关案由，提取时间、提取人，哈希值，封条密封后，执法人员和相对人在封条上签字，和勘验报告或者现场笔录一起放入案卷中。
【执法常见5类问题】
吉林辽源市监同仁：如何对计算机硬盘做镜像或者对手机数据制作副本？
王盛：可以用取证魔方等专业的取证工具。
浙江海宁市监同仁：如何计算哈希值？
王盛：一般的取证工具中会有自带的计算MD5的功能，如果我们自己用的话，可以试试easy MD5。
河南洛阳市监同仁：普通案件，需要当事人微信、支付宝交易账单，从当事人个人使用终端调取后，还用微信、支付宝平台方面提供支持或佐证吗？
王盛：程序合规的情况下，不需要了。
吉林辽源市监同仁：有个案件目前正在调查取证环节，下一步，可能需要调取当事人的相关转账记录，比如当事人通过邮寄货到付款的方式，相应的和快递公司的资金往来。这个资金往来是不是通过快递公司给我们提供的就可以了。还需要注意什么？
王盛：这种一般是刷单的案子，可以从三个方面入手，一方面是追踪资金的来源；第二，可以从服务双方的聊天记录入手，了解他们整体的合作思路；第三，可以从相关的群入手，刷单的案子一般会涉及多个刷手群，从刷手群入手，形成闭合的证据链。
广州市黄埔区市监同仁：美容美发强制消费案件，电子取证的内容包括哪些？
王盛：主要涉及资金、话术、以及受害者和美容美发店之间可见的聊天记录等。
作者系杭州市萧山区市场监督管理局网监分局王盛
来源：市监沙龙
发布单位：中国工商出版社 新媒体部（数字出版部）
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